Энциклопедия решений. Трудовой договор с директором ООО

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и т.д., далее - директор) избирается общим собранием участников ООО или советом директоров, в зависимости от того, к чьей компетенции отнесено решение этого вопроса уставом общества (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО).

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая передачи полномочий управляющей организации (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ, п. 2 ст. 40, ст. 42 Закона об ООО). Иных требований к кандидатуре директора ООО законодательством не установлено.

Однако уставом или иными внутренними документами ООО (например положением о единоличном исполнительном органе) могут устанавливаться специальные требования к кандидатуре директора, например, требования к его образованию, опыту работы.

Перед оформлением отношений между ООО и директором общество обязано убедиться, что данному лицу не запрещено заниматься такой деятельностью ввиду применения к нему меры административного наказания в виде дисквалификации.

Соответствующую информацию можно получить, обратившись в орган, ответственный за ведения Реестра дисквалифицированных лиц (ч. 2 и ч. 3 ст. 32.11, 3.11, 14.23 КоАП РФ, пп. 5.5.13 п. 5 Положения о ФНС, утв. постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506, Порядок предоставления сведений, содержащихся в реестре дисквалифицированных лиц, утв. приказом ФНС России от 31.12.2014 N НД-7-14/700@, Административный регламент предоставления ФНС государственной услуги по предоставлению заинтересованным лицам сведений, содержащихся в реестре дисквалифицированных лиц, утв. приказом Минфина России от 30.12.2014 N 177).

На практике в качестве единоличного исполнительного органа ООО часто избирается один из участников общества.

Между ООО и директором подписывается договор. От имени ООО такой договор подписывает (абзац второй п. 1 ст. 40 Закона об ООО):

- лицо, председательствовавшее на общем собрании участников общества, на котором избран директор ООО;

- участник общества, уполномоченный решением общего собрания участников общества;

- председатель совета директоров (наблюдательного совета) ООО или лицо, уполномоченное решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, если руководитель избирался советом директоров ООО.

Директор общества наделен правами и обязанностями работодателя лишь в отношениях с работниками общества и не в праве самостоятельно изменять свой должностной оклад или иные денежные выплаты (см. постановление АС Волго-Вятского округа от 16.08.2016 N Ф01-2981/16).

В соответствии со ст.ст. 16, 17, главой 43 ТК РФ между организацией и ее руководителем на основании решения уполномоченного лица или органа возникают трудовые отношения (см. п. 1 Обзора судебной практики по трудовым и социальным делам Судебной Коллегии по гражданским делам ВС РФ за 2005 год, постановление ФАС Московского округа от 26.09.2012 N Ф05-8894/11). Соответственно договор, заключаемый с директором ООО, является трудовым.

Вместе с тем в арбитражной практике распространен подход, согласно которому условия заключенного с директором хозяйственного общества трудового договора и дополнительных соглашений к нему о выплате директору денежных сумм при наличии установленных законом обстоятельств, могут рассматриваться как сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, а также как крупные сделки (постановления Президиума ВАС РФ от 04.09.2012 N 17255/09, от 24.09.2010 N ВАС-9371/10, ФАС Московского округа от 17.12.2012 N Ф05-13940/12).

Таким образом, при наличии обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 45, п. 1 ст. 46 Закона об ООО, условия трудового договора о выплатах директору ООО подлежат одобрению общим собранием участников или советом директоров (наблюдательным советом) ООО в зависимости от того, к компетенции какого органа отнесено решение об одобрении соответствующих сделок.

Требований об одобрении иных условий трудового договора (в том числе выплат директору меньшего размера, чем определено в п. 1 ст. 46 Закона об ООО) законом не установлено. Но в устав ООО можно внести положение об одобрении проекта трудового договора с директором либо его отдельных условий (например, о размере заработной плате, условиях премировании, предоставлении материальных благ за счет общества: жилья, машины и т.п.) общим собранием участников или советом директоров (наблюдательным советом) ООО (п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

Долгое время велись споры по вопросу о возможности заключения трудового договора с руководителем, который одновременно является единственным учредителем ООО. Однако в судебной практике утвердилась позиция, согласно которой между руководителем - единственным участником ООО и самим обществом возникают трудовые отношения (см., например, определение ВАС РФ от 05.06.2009 N 6362/09, постановления ФАС Уральского округа от 17.09.2007 N Ф09-2855/07-С1, ФАС Центрального округа от 08.08.2005 N А-09-17861/04-9). Аналогичное указание содержится в приказе Минздравсоцразвития России от 08.06.2010 N 428н.

Так как решение об избрании руководителя ООО, состоящего из единственного участника, принимается этим участником единолично, то и трудовой договор с руководителем со стороны общества подписывает единственный участник или уполномоченное им лицо. Положения об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью в таком случае не применяются (абзацы второй и третий п. 6 ст. 45, пп. 1 п. 9 ст. 46 Закона об ООО).

С 1 сентября 2014 г. уставом ООО может быть предусмотрено, что полномочия единоличного исполнительного органа осуществляются несколькими лицами, действующими совместно. Устав может предусматривать также наличие в обществе нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (абз. третий п. 1 ст. 53, п. 3 ст. 65.3 ГК РФ).

Представляется, что при наличии в ООО нескольких лиц, осуществляющих полномочия единоличного исполнительного органа, трудовой договор должен быть заключен с каждым из них, поскольку трудовой договор предполагает личное выполнение работником трудовой функции (ст. 15, ст. 56 ТК РФ).

Трудовой договор с директором ООО заключается на срок, установленный уставом ООО (п. 1 ст. 40 Закона об ООО, часть первая ст. 275 ТК РФ).

Уставом общества, внутренними документами ООО и трудовым договором с директором устанавливаются также порядок деятельности директора и принятия им решений (п. 4 ст. 40 Закона об ООО).

К обязательным условиям трудового договора с директором ООО, помимо оговоренных в ст. 57 ТК РФ, относятся также обязанность директора по обеспечению охраны конфиденциальности составляющей коммерческую тайну информации, обладателем которой являются ООО, его контрагенты, и ответственность за неисполнение данной обязанности (ч. 6 ст. 11 ТК РФ).

Также в трудовом договоре с директором могут содержаться иные условия по усмотрению сторон, например, дополнительные условия прекращения трудового договора (п. 2 ч. 2 ст. 278 ТК РФ):

- наличие у общества убытков по результатам определенного периода;

- совершение директором сделки без требующегося в силу законодательства или устава одобрения соответствующих органов юридического лица;

- невыполнение директором решений иных органов управления ООО, принятых в соответствии с их компетенцией и обязательных для исполнения директором ООО.

В связи с избранием директора необходимо подать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц:

- при создании общества - заявление по форме Р11001 с приложением листа Е,

- при смене руководителя - заявление по форме Р14001 с приложением листа К.

Соответствующие формы и требования к их заполнению утверждены приказом ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@.