4.1 Понятие иска. Классификация исков

Исковое производство возбуждается путем предъявления истцом иска или, что одно и то же, правопритязания (der Anspruch) в суд. В немецком праве иск определяется как ходатайство истца об оказании ему правовой защиты[211], т.е.

Исковой процесс представляет собой деятельность суда по установлению требований истцов. Они называются исковыми требованиями или исками. Со времен римского права различают вещные иски (actio in rem), личные (actio in personam) и смешанные, негаторные, поссесорные, петиторные и т.д.[212]

Вещными назывались иски, которыми защищались вещные права, личными исками охранялись обязательственные права.

Петиторными назывались иски о самом праве, поссе- сорными — иски о владении и видимости права. Иски, основанные на праве собственности и направленные на возвращение вещи из чужого владения, получили название внидикационных.

Иски, основанные на том же праве и имеющие целью устранить нарушение его посторонним лицом, назывались негаторными[213].

Впоследствии теория иска в особенности классификация исков на виды была разработана и развита выдающимися немецкими процессуалистами.

В зависимости от предмета иска либо его содержания в немецкой процессуальной теории различают: иски об исполнении обязательств или иски о присуждении, установи- тельные иски или иски о признании, преобразовательные иски[214]. Эта классификация является общепризнанной[215].

Иски о присуждении (die Leistungsklage) служат осуществлению правопритязаний в смысле § 194, 241, 1004, 1147, 2213 ГПК ФРГ о принуждении ответчика к исполнению: требований платежа, передаче права собственности, притязаний о прекращении нарушения прав собственника или непрепятствованию ответчиком совершению истцом определенных действий и Т.Д.

Таким образом, иски о присуждении направлены на обязание ответчика к совершению или несовершению определенных действий. Исходя из этого, некоторые ученые делят иски о присуждении на иски об обязании ответчика к воздержанию от совершения определенных действий (die Klage auf Unterlassung) и иски об обязании ответчика не препятствовать совершению определенных действий (die Klage auf Duldung)[216].

Судебные решения об удовлетворении иска о присуждении приводятся к исполнению в зависимости от вида иска о присуждении: денежные требования исполняются в соответствии с § 803—882 ГПК, принудительное исполнение, направленное на выдачу вещей, совершение или прекращение совершений определенных действий выполняются в соответствии с § 883—882 ГПК, действия и принуждение к несовершению и допущению определенных действий исполняются в соответствии с § 894—898 ГПК и т.д.

Предпосылкой исков о присуждении является необходимость отсутствия исполнения или неисполнения ответчиком определенного обязательства. Однако законодательством предусмотрены случаи, когда предпосылкой исков о присуждении является отсутствующее в будущем исполнение или неисполнение определенного обязательства. Эти случаи предусматриваются § 257—259 ГПК ФРГ. Если предъявление денежного требования, не зависящего от встречного исполнения, или предъявление требования об освобождении земельного участка или нежилого помещения сопряжено с наступлением определенного календарного дня, то может предъявляться иск о платеже или освобождении в будущем (§ 257 ГПК).В случае периодических платежей иск

0 производстве платежей в будущем может предъявляться также по части платежей, срок производства которых наступает лишь по вынесении судебного решения (§ 258 ГПК).

Иск об исполнении в будущем, помимо случаев согласно § 257—258 ГПК, на основании опасения неисполнения может предъявляться также в том случае, если обстоятельства оправдывают опасения истца, что должник будет уклоняться от своевременного исполнения (§ 259 ГПК).

Иски об установлении или иски о признании (die Feststellungsklage) являются особой процессуальной формой защиты, направленной к устранению сомнений в правовых отношениях между сторонами[217].

Предметом установительных исков могут быть только правоотношение или факт о подлинности или подложности документа. В основе установительных лежит не материально-правовое требование, а особая процессуальная форма защиты, которая служит устранению сомнений в правоотношениях[221].

Судебные решения, которые отклоняют иски о присуждении, и преобразовательные иски являются решениями о признании или установительными решениями (Feststellung surteile). Исходя из этого в теории иска некоторые ученые считают, что иски о признании или установительные иски составляют основу для всех форм иска[223].

Формой установительных исков являются и промежуточные иски о признании (ZwischenfeststeIlungsklage).Pe4b идет

0 таких исках, которые могут дополнительно возникнуть во время разбирательств в суде установительных исков. Промежуточные иски могут быть возбуждены по ходу судопроизводства по гражданскому делу в любое время, без ограничений, действующих в случае изменения иска. Так, § 256 (2) ГПК ФРГ закрепляет, что до конца устного разбирательства, по которому выносится решение суда, истец в порядке расширения искового заявления, а ответчик — в порядке предъявления встречного иска может потребовать, чтобы правоотношение, ставшее спорным в течение процесса, от существования или несуществования которого зависит разрешение спора в целом либо в части, было установлено в судебном порядке.

Следующей разновидностью исков являются преобразовательные иски (Die Gestaltungsklage). Преобразовательные иски направлены на изменение правоотношения посредством судебного решения в допустимых законом случаях[224]. Поскольку эти иски преобразуют правоотношение, поэтому называются в литературе также правоизменяющими исками[225]. Преобразовательный иск касается тех случаев, когда право на изменение правоотношения, юридического положения обратившегося в суд лица, зависит от суда. Эти случаи исчерпывающе регулируются законодательством. Иск о преобразовании правоотношения может быть предъявлен только тогда, когда это прямо предусмотрено законом (numerus clausus)[226]. Исходя из нормативного содержания, преобразовательные иски имеют место: а) по искам, вытекающим из брачно-семейных правоотношений, например, расторжения брака, споры по фактам рождения ребенка в законном браке и т.д., предусмотренных Законом о браке ФРГ[227]: а) по искам, вытекающим из правоотношений различных обществ, например, по искам об исключении компаньона (пайщика, члена общества и др.), предусмотренных Торговым кодексом ФРГ[228]; б) по искам, вытекающим из процессуальных правоотношений, например, иски об изменении судебного решения (die Abanderungsklage); в) иски против исполнения судебного решения (die VoUIstrec- kungsgegenklage) (§ 765 ГПК ФРГ).

Решения по преобразовательным искам в подавляющем большинстве случаев имеют негативное содержание, поскольку приводят либо к прекращению правоотношения либо к объявлению его недействительным. Так, например, решение по расторжению брачного договора либо объявлении его недействительным и т.д. В исключительных случаях судебные решения по преобразовательным искам имеют негативное содержание, например, изменение договора найма жилого помещения, где судья определяет новое правоотношение в смысле регулирования договора найма жилого помещения вместо старого[229].

В этой связи заметим, что в отличие от немецкой теории исков, где причисление преобразовательных исков к видам исков считается бесспорным, в отечественной теории исков, а также в процессуальной литературе стран СНГ, вопрос о существовании еще одного вида преобразовательных исков не решен однозначно. Одни ученые утверждают наличие подобных исков, другие отрицают существование таковых[230].

Сущность дискуссии состоит в том, что авторы отрицающие существование преобразовательных исков, утверждают, что никаких функций по преобразованию права, т.е. функций создания, изменения или прекращения субъективного права, суд не выполняет.

Думается, что с подобной точкой зрения трудно согласиться. Противоположное можно утверждать на том простом основании, что существование преобразовательных или конститутивных исков обусловлено существованием требований к суду о вынесении решения о прекращении или изменении правоотношения (о расторжении брака, разделе общего имущества). Вынося подобные решения, суд преобразовывает существующие правоотношения.

Предмет спора. Современные теоретические концепции. Изменение иска. Предметом спора или иска (der Streitgegen- stand) в немецком праве понимается процессуальное требование или правопритязание истца к ответчику[231]. Согласно § 253 (2) исковое заявление должно содержать определенное указание предмета и основания предъявляемого требования, а также определенное заявление.

Понятие предмета спора в немецкой юридической литературе продолжает оставаться дискуссионным.

Изменение иска в немецком праве имеет место, когда истец изменяет предмет или основание иска. Изменение иска допускается, если ответчик соглашается с ним или суд сочтет его целесообразным (§ 263). Изменением иска не считается, если без изменения основания иска имеют место: 1) дополнение или исправление фактических или правовых выводов; 2) расширение или ограничение искового заявления по существу или по части дополнительных требований; 3) требование вместо первоначально требуемого предмета, иного предмета или интереса по причине изменения, наступившего в последующем (§ 264 ГПК).