Энциклопедия решений. Договор мены долей в уставном капитале ООО

Переход доли или части доли в уставном капитале ООО к другим лицам может быть осуществлен на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании (п. 1 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО). Доли могут быть переданы и по договору мены, т.к. действующим законодательством это не запрещено.

Отношения сторон по договору мены регулируются нормами главы 31 ГК РФ. К договору мены применяются также правила о купле-продаже, установленные главой 30 ГК РФ, если это не противоречит правилам главы 31 ГК РФ и существу мены (п. 2 ст. 567 ГК РФ). Поэтому мена долей в уставном капитале ООО регулируется нормами Закона об ООО, нормами главы 31 и нормами параграфа 1 главы 30 ГК РФ (на основании п. 4 ст. 454 ГК РФ).

Участник ООО вправе передать свою долю в уставном капитале общества по договору мены одному или нескольким участникам данного общества (п. 2 ст. 218 ГК РФ, п. 2 ст. 21 Закона об ООО). Согласие других участников или самого общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом.

Передача по договору мены своей доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).

Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена (п. 3 ст. 21 Закона об ООО).

Существенным условием договора мены является условие о предмете обмена (наименование и количество передаваемого товара) (п.1 ст. 432, п. 3 ст. 455, п. 2 ст. 567 ГК РФ). При этом стоимость товаров по условиям договора мены признается равноценной, если иное не указано в самом договоре (п. 1 ст. 568 ГК РФ). Применительно к договору мены доли в уставном капитале это означает, что в нем должны быть указаны признаки, индивидуализирующие отчуждаемую долю (в частности, наименование общества с ограниченной ответственностью, доля в уставном капитале которого обменивается на другое имущество, номинальная стоимость и (или) размер доли).

Договор мены доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность такого договора (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). В п. 11 ст. 21 Закона об ООО перечислены случаи, в которых нотариальное удостоверение сделок с долями в уставном капитале общества не требуется, однако к договору мены они отношения не имеют.

Удостоверяя договор мены, нотариус проверяет факт оплаты доли в полном размере при создании общества или увеличении уставного капитала, а также полномочия участника, отчуждающего долю в уставном капитале, распоряжаться этой долей. Для этого нотариус истребует у участника общества документы, на основании которых участник приобрел долю в уставном капитале, а также запрашивает у регистрирующего органа выписку из ЕГРЮЛ в электронной форме, содержащую сведения о принадлежности участнику доли в уставном капитале и получаемую нотариусом в день удостоверения сделки (п.п. 13, 13.1 ст. 21 Закона об ООО в редакции Федерального закона от 30.03.2015 N 67-ФЗ (далее - Закон N 67-ФЗ), вступившей в силу с 01.01.2016).

Доля в уставном капитале переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, за исключением случаев ее перехода к обществу (п. 12 ст. 21, п. 7 ст. 23 Закона об ООО). Это правило введено с 15.01.2016 в соответствии с Законом N 391-ФЗ и применяется к договорам мены долей, которые нотариально удостоверяются после этой даты (п. 1 ст. 4 ГК РФ). В период с 01.09.2009 до 15.01.2016 закон предусматривал, что доля в уставном капитале переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение этой доли, кроме случаев, не требующих нотариального удостоверения, когда переход доли осуществляется в момент внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (абзац первый п. 12 ст. 21 Закона об ООО в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ, действовавшей до вступления в силу ст. 4 Закона N 391-ФЗ). Поэтому, если договор мены доли был нотариально удостоверен в этот период, следует учитывать, что переход доли к ее приобретателю, а как следствие, и переход к нему прав и обязанностей участника общества, возникших до совершения сделки, состоялся независимо от внесения изменений в сведения ЕГРЮЛ (абзац второй п. 12 ст. 21 Закона об ООО).

Следует отметить, что если стороной по сделке является юридическое лицо и сделка является крупной сделкой либо сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, она должна быть совершена с согласия (одобрения) уполномоченного органа юридического лица, которое предоставляется в порядке, предусмотренном законом, в частности, - применительно к хозяйственным обществам - ст.ст. 79, 83 Федерального закона от 25.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", ст.ст. 45, 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

При отчуждении доли по договору мены правила о преимущественном праве покупки не применяются, т.к. законодатель различает продажу доли и уступку ее иным образом, и только при продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества вправе требовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Указанный вывод был сделан в отношении прежней редакции закона об ООО (см. решение ВАС РФ от 31.08.2007 N 3590/07), однако новая редакция Закона об ООО также не предусматривает права преимущественной покупки при мене долей (см. постановление Десятого ААС от 25.12.2012 N 10АП-7442/12 ).

Если договор мены заключен с целью прикрыть договор купли-продажи, то он может быть признан недействительным, и к отношениям сторон будут применены правила о купле-продаже (п. 2 ст. 170 ГК РФ; см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.04.2008 N А13-6080/2007). В связи с этим другие участники общества, обладающие преимущественным правом покупки доли в уставном капитале (а также общество, если в соответствии с уставом оно также обладает этим правом), вправе требовать перевода на них прав и обязанностей покупателя (п. 18 ст. 21 Закона об ООО).